- Поняття цесії та її особливості
- Цивільно-правова основа договору поступки боргу
- Сторони договору поступки прав вимог
- Документи для укладення договору переуступки вимог
- Види договорів цесії
- істотні умови
- Цесія в страхуванні
- Поступка вимог за договором поставки
- Переуступка боргу за договором підряду
- Цесія в кредитних банківських операціях
- Цесія при банкрутстві
- Реєстрація договору в держреєстрі
- Оформлення угоди з нерезидентами
- Бухгалтерський облік та оподаткування
- Відео про взаємозалік при цесії
- Визнання договору цесії нікчемним і його оспорювання. Судова практика розірвання
- приклад:
В даний час люди, які не мають юридичної освіти, стикаючись з поняттям «цесія», не завжди розуміють, про що йде мова.
Договір цесії - це якась угода щодо відчуження прав на кредиторську заборгованість іншій фізичній або юридичній особі на законних підставах. Простими словами, це угода по передачі будь-якого матеріального зобов'язання, або як його називають «поступки прав вимоги», без згоди боржника.
Поняття цесії та її особливості
Дана угода широко застосовується в багатьох сферах. Однак, спираючись на російське законодавство, не всі матеріальні вимоги можна передати за допомогою це договору.
Особистісні зобов'язання, такі як аліменти, відшкодування матеріального збитку нанесення шкоди життю і здоров'ю, або компенсація моральної шкоди, поступку не підлягають.
Потреба в операціях подібного роду, виникає, коли у кредитора немає можливості самостійно стягнути необхідну суму. Приватні особи за домовленістю ділять виникли зобов'язання, наприклад, при розлученні, або фірма проводить реорганізацію.
Вимога може бути продано або передано безоплатним шляхом, після чого суб'єкту несе зобов'язання, буде надіслано повідомлення про укладення договору.
Цивільно-правова основа договору поступки боргу
Порядок проведення угоди відчуження кредиторської заборгованості проводиться згідно з першим параграфом 24 глави Цивільного кодексу РФ. Дана глава розкриває суть поступки прав в статтях з 382 по 390, і переведення боргу в ст. 391 і 392.
Сторони договору поступки прав вимог
Учасниками договору є дві сторони:
Цедент - це початковий власник, передає права.
Цессионарий - новий володар вимог.
Боржник - суб'єкт, зобов'язаний виплатити заборгованість за договором.
Відповідно до учасниками, угоди можна розділити на кілька видів.
- Переуступка боргу між юридичними особами. Найпоширеніший випадок передачі прав вимог - це реорганізація юридичної особи. Тобто, фактично змінюється тільки назва боржника, а саме підприємство той же. Наприклад, на момент зміни юр. особи за актом звірки підприємство не встигло обнулити наявні сальдо. На підставі договору і підписаного акта взаєморозрахунків в бухгалтерських програмах відбувається заміна субконто, т. Е. Контрагента. Документи офіційні і припускають обов'язкові друку обох сторін.
- Договір між фізичними особами. Прикладів переуступки прав та обов'язків між приватними особами може бути безліч: розділ майна при розлученні подружжя, допомога в отриманні кредиту, перехід зобов'язань по боргу дітей на батьків, готових взяти на себе відповідальність і т. Д.Обязательное умова оформлення договору передбачають вказівку паспортних даних сторін , суму, термін і спосіб повернення коштів.
Форма документа відрізняється від попереднього тим, що вона може підписуватися самостійно, без нотаріального засвідчення та будь-яких печатей.Достаточно скріпити угоду особистими підписами.
- Переведення боргу між юридичною та фізичною особою. Коли мова йде про зміну боржника, таку операцію називають перекладом долга.В умовах кризи нерідко зустрічаються випадки, коли при ліквідації підприємств, колишній генеральний директор бере на себе зобов'язання по неоплачених боргах своєї збанкрутілої фірми як фізична особа. Борг переходить на нового платника в повному обсязі і з тими ж умовами.
Оформлення такого документа, повинно бути завірено печаткою з боку організації, і підписом приватної особи, з його паспортними даними. - Тристоронній договір цесії. При відправці повідомлення про укладення договору, існує ризик ігнорування або неотримання інформації суб'єктом фінансових претензій. Тому складання тристоронньої угоди буде гарантією того, що боржник повідомлений про цю зміну і дав свою згоду.
Документи для укладення договору переуступки вимог
Перелік необхідних документів для укладення договору цесії для кожного випадку індивідуальний.
Найважливіше підставу для юридичної переуступки боргу - це договір, спочатку укладений між цедентом і боржником.
Якщо мова йде про постачальника і покупця, то головним є договір поставки або купівлі-продажу. Важливу роль відіграють акт звірки взаєморозрахунків, витратні або прибуткові документи, що підтверджують заборгованість.
Для цесії боргу перед банком, підставою буде кредитний договір або договір овердрафту з випискою з банківського рахунку. До договору може додаватися графік платежів, із зазначенням термінів і сум платежів.
До договору цесії може бути складено додаткову угоду, із зазначенням умов, що не увійшли до основного договору, і перелік додатків, у вигляді підтверджують свідчень, занесених в акті прийому-передачі правовстановлюючих документів.
Види договорів цесії
- Тристоронній. Його особливість в тому, що боржник офіційно погоджується на переклад свого боргу перед новим обличчям. Перевага в тому, що фактор здійснює господарську діяльність гарантії від самого платника, що важливо. У той час як, двосторонній договір передбачає тільки повідомлення про зміну кредитора.
- Договір оплатній і безоплатній цесії. Коли цедент продає зобов'язання за певну суму, договір має статус возмездного. Переуступка прав для фірми може бути вимушеною, щоб повернути хоча б частину непогашеного збитку, реалізуючи її за меншою ціною, ніж повна сума боргу.
В якості другої сторони, за таким договором може виступати колекторське агентство, яке спеціалізується на боржниках. При цьому об'єкт фінансових претензій, умови і сума залишаються такими, як були спочатку.
Якщо ж плата за переуступку не передбачена, то такий вид документа називається безоплатним. - Оплатний і безоплатний переклад боргу. Точно так само можна роздяглися і операцію з переведення боргу. Дебітора можна змінити посредствам безоплатного угоди, або сплативши за це певну суму, відповідно перевищує початкову суму заборгованості.
- Поступка вимог по виконавчим листом. Нерідко в судовій практиці передача прав вимоги за виконавчим листом переводиться третій особі. Права за виконавчим листом можна продати або поступитися безоплатно. Для цього необхідно надати суду докази зміни стягувача, у вигляді договору цесії, і написати заяву в арбітражний суд.
Рішення суду може передбачати часткову поступку прав, тобто розділятися на декількох правонаступників.
істотні умови
Договір переуступки права в сфері нерухомості
Квартири, куплені в кредит або в іпотеку, часто стають об'єктами продажу, хоча ще не є повноправною власністю і знаходяться в заставі у банку. В обов'язковому порядку банк повинен бути повідомлений про зміну позичальника за договором цесії на квартиру, перевірити його фінансове становище, дати свою письмову згоду і позначити решту суми боргу новому боржникові.
Цесія в страхуванні
Страхування також має означати можливість переуступки права. У цій сфері, є таке поняття, як цедірованіем ризику, тобто перестрахування або передача ризику іншій страховій компанії, яка стає новим кредитором. Стаття 965 ЦК РФ говорить, що права страхувальника на відшкодування матеріальних збитків, передбаченого договором, переходять до страховика.
Це дуже актуально, наприклад, в автострахуванні, коли машини перепродують за дорученням. Однак, не всі страхові компанії на це йдуть. Наприклад, в страхуванні ОСАЦВ держава ввела заборону на цессию, в зв'язку з почастішала практикою шахрайства.
Поступка вимог за договором поставки
Переклад прав вимоги на іншого кредитора вже давно став популярним інструментом в господарській діяльності підприємств. Один з таких прикладів, є використання факторингу, тобто залучення банку, в якості посередника. Це означає, що вимоги про сплату дебіторської заборгованості покупця пред'являє саме банк.
Вигода фінансової установи полягає в тому, що з перерахованих коштів від платника знімаються комісійні, які гарантують сплату боргу постачальника по наданій позиці банку.
Факторингова організація строго контролює наявність заборгованості дебітора. Як правило, банки для звірки попередньо запитують копії первинних документів, які свідчать про приймання товару, або акт виконаних робіт, який підтверджує здійснення послуги.
Переуступка боргу за договором підряду
Замовник може передати іншій особі обов'язки перед підрядником тільки за його письмовою згодою. З огляду на, що кожна зі сторін має свої обов'язки, в тому числі і по виконанню роботи, то угода повинна включати і поступку вимоги, так як обидва діючі особи вправі вимагати виконання пунктів, таких як оплата або надання послуги.
Цесія в кредитних банківських операціях
Застосування цієї угоди в більшості випадків пов'язано з порушенням кредитного договору з боку позичальника, після якого, банк має право розірвати чинний контракт і стягнути повну суму боргу. Цессионарием стає колектор, який застосовує свої методи і засоби отримання боргів.
В даний час законність залучення колекторів піддається сумнівам, так як організація-кредитор повинна мати відповідний дозвіл на банківську діяльність, ліцензію. У свою чергу, банки не мають прав розголошувати конфіденційну інформацію про своїх клієнтів.
Щоб уникнути подібної ситуації, при укладанні договору позики необхідно детально вивчити всі його пункти.
Цесія при банкрутстві
Продаж боргу при банкрутстві є одним з найпопулярніших способів зменшити дебіторську заборгованість, коли гроші потрібні терміново, а відстрочка у компанії-боржника закінчиться ще не скоро.
Поки організація офіційно не стала банкрутом, існує ризик, що податкові органи можуть визнати угоду недійсною. Тоді складається службова записка, яка пояснює власну нездатність стягнення заборгованості і обгрунтовує ціну права вимоги.
Завантажити зразок договору переуступки боргу можна тут:
Договір поступки прав (зразок)
Реєстрація договору в держреєстрі
Якщо цесія пов'язана з нерухомим майном, угода в обов'язковому порядку повинна підлягати державній реєстрації. Договір стає дійсним тільки з моменту реєстрації в державному органі. В іншому випадку, він може бути визнаний недійсним.
Для цього необхідно передати в ФРС копії нотаріально завірених документів. У їх число входить договір пайової участі (раніше зареєстрований в Росреестра) і угоду про переуступку права вимоги або про переведення боргу, з усіма супровідними документами.
Забудовнику або товариству знадобитися свідоцтво про реєстрацію юридичної особи, установчі документи, нова виписка з ЕГРЮЛ, і документи, що підтверджують повноваження, особи, яка їх подає.
Термін розгляду документів становить 30 календарних днів з моменту подачі.
Оформлення угоди з нерезидентами
Деякі компанії, що працюють з імпортом або експортом, стикаються з необхідністю укласти договір цесії з нерезидентами. Правочин юридичної особи в статусі резидента, і фактор-нерезидента так само, як і інші валютні операції, повинна супроводжуватися паспортом угоди. Якщо іноземний кредитор змінюється на іншого нерезидента, то відкривається новий паспорт.
Головне, щоб всі вироблені дії відповідали закону «Про валютне регулювання та контроль».
Бухгалтерський облік та оподаткування
Коли договір поступки прав є оплатним бухгалтерський і податковий облік повинен включати нарахування ПДВ і податку на прибуток. За податкову базу ПДВ приймається різниця, між початковою сумою боргу і ціною реалізації.
В обліку цессионария при купівлі права вимоги, робляться проводки:
58 - 76 (60) операція з придбання боргу
76 (60) - 51 оплата цеденту
51 - 91.1 заборгованість погашена дебітором
58 - 91.2 списаний борг
91.2 - 68 нарахований ПДВ
91.9 - 99 різниця між початковим боргом і сплатою платника
Проведення в обліку цедента виглядають наступним чином:
76 - 91.1 сума, сплачена цессионарием
91.2 - 68 нарахований ПДВ
91.2 - 62 списана заборгованість з боржника
Різниця між початковим боргом і сумою, сплаченою новим кредитором списується на збиток.
Відео про взаємозалік при цесії
Ризики за договором уступки боргу
На що варто звернути увагу при підписанні договору:
- Предмет договору. За об'єкт угоди приймають конкретну інформацію, у вигляді суми заборгованості, підкріплену доказами первинної документації.
- Підстава договору. У тексті угоди, повинна бути присутнім посилання на первинний договір цессионария з платником.
- Згода нового кредитора чи боржника. Крім звичайної форми підпису або печатки на самому договорі, допускається вираження свого схвалення в окремому документі, наприклад, в інформаційному листі.
При складанні договору між юридичними особами, необхідна ретельна перевірка установчих документів, що гарантують реєстрацію в ЕГРЮЛ.
Неграмотне складання або неправильне сприйняття інформації, зазначеної в договорі, можуть змінити бажані результати, або зовсім сприяти недійсності документа.
Створюючи попередній договір переуступки, потрібна грамотна консультація фахівця. Тому при необхідності оформлення цесії або переведення боргу, в обов'язковому порядку, слід вдатися до юридичних послуг.
Визнання договору цесії нікчемним і його оспорювання. Судова практика розірвання
Підставами для розірвання або визнання договору недійсними можуть бути наступні випадки:
- Зобов'язання належить до групи особистих, таких як відшкодування збитку, або аліменти;
- Право не підкріплено підтверджуючими документами і є недійсним;
- Договір цесії пов'язаний з нерухомістю не зареєстрований в Росреестра;
- Початковий договір не мав на увазі можливість поступки прав третім особам;
- У договорі цесії не вказано підставу відносин першого кредитора з платником;
- Нічого не зроблено сплата возмездногодоговору з боку цессионария в зазначені терміни;
- Право вимога за договором позики реалізовано особі, яка має статуту кредитної організації.
При виявленні порушень подається позов до регіонального арбітражний суд про визнання договору цесії неукладеним, в зв'язку з невідповідністю з тієї чи іншої статті Цивільного Кодексу при його складанні. Або якщо підстава даного договору згідно із законом не може бути віддана третім особам. В цьому випадку, суд може задовольнити позов повністю, або частково.
приклад:
ВАТ «Х» звернулося в Арбітражний суд з позовом до ЗАТ «Y» і ТОВ «С» про визнання договору уступки права вимоги недійсним в силу нікчемності як невідповідного вимогам ст.382 ГК РФ.
Позовні вимоги були задоволені.
За умовами договору цесії ЗАТ «Y» передає, а ТОВ «C» приймає права вимоги до ВАТ «Х», за договором поставки.
Відповідно до ст.168 ЦК України, суд виходив з того, що докази в матеріалах справи, не підтверджують існування у цедента (ЗАТ «Y») на момент укладення договору уступки переданого права. Суд визнав, згідно з нормами ст. 382, 168 ЦК України, недійсність угоди, так як за договором цесії проведена поступка неіснуючого права.